Sagen drejer sig især om, hvorvidt en rådgiver, her et arkitektfirma, havde bistået ordregiveren i et omfang, der afskar rådgiveren fra senere at afgive tilbud som underrådgiver for en tilbudsgiver. Klagenævnet for Udbud afviste, at rådgiveren skulle være inhabil.

Ved udbudsbekendtgørelse af 10. december 2013 udbød Bygningsstyrelsen, som begrænset udbud, en ny undervisningsbygning til Syddansk Universitet i Odense.

En forbigået tilbudsgiver, H. Skjøde Knudsen A/S, klagede. Klagens påstand 1 drejede sig om, at Bygningsstyrelsen skulle afvise tilbuddet fra vinderen TC Anlæg A/S, fordi CUBO Arkitekter A/S skulle medvirke som underrådgiver ved udførelsen af opgaven.

CUBO Arkitekter A/S havde udarbejdet bilag 1 og 2 i udbudsmaterialet, dvs. havde bistået Bygningsstyrelsen ved udarbejdelsen af dele af udbudsmaterialet. Der var tale om et skitseforslag og en designmanual. CUBO Arkitekter A/S havde desuden bistået Bygningsstyrelsen med en række andre opgaver i relation til byggeprojektet. Dertil kom, at den medarbejder fra CUBO Arkitekter A/S, som havde bistået Bygningsstyrelsen, indgik som projektansvarlig i vinderen TC Anlæg A/S’ organisationsbeskrivelse. I alt havde CUBO Arkitekter A/S arbejdet ca. 700 timer for Bygningsstyrelsen for et honorar på knap 600.000 kr. Det var dog et andet arkitektfirma, der havde stået for det samlede udbudsmateriale. CUBO Arkitekter A/S havde dog ikke bistået ved tilbudsvurderingen.

Klagenævnet udtalte med henvisning til præambel 8, at teknisk dialog med en rådgiver ikke i sig selv udelukker, at rådgiveren senere kan afgive tilbud, så længe konkurrencen ikke forhindres, dvs. at rådgiveren ikke må få en fordel ved rådgiveren, og hvis rådgiveren har fået en fordel, skal fordelen søges udlignet. Ved vurderingen heraf har ordregiveren efter klagenævnets praksis en ”betydelig skønsmargin”.

Klagenævnet udtalte om betydningen af, at CUBO Arkitekter A/S havde udarbejdet bilag 1 og 2 i udbudsmaterialet følgende:

”Designmanualen og skitseforslag indgik i det udbudsmateriale, som alle tilbudsgivere modtog. Som udgangspunkt er den særlige fordel, CUBO Arkitekter A/S og dermed TC Anlæg A/S har haft som følge af arkitektfirmaets arbejde med skitseforslag og designmanual, dermed udlignet i fornødent omfang.”

Det var dermed klagenævnets opfattelse, at den fordel, som var opnået ved bistanden med udbudsmaterialet, var udlignet ”i fornødent omfang” allerede ved, at de øvrige tilbudsgivere fik adgang til bilag 1 og 2. Samtidig bemærkede klagenævnet, at CUBO Arkitekter A/S heller ikke havde fået en tidsmæssig fordel ud af bistanden. At en navngiven medarbejder fra CUBO Arkitekter A/S indgik i vinderens tilbud ændrede heller ikke klagenævnets vurdering. Den øvrige bistand, som CUBO Arkitekter A/S havde ydet Bygningsstyrelsen, og som var mere løseligt forbundet med udbuddet, kunne endelig heller ikke ændre klagenævnets opfattelse: CUBO Arkitekter A/S var ikke inhabile og kunne derfor fungere som underrådgiver til en tilbudsgiver, eftersom konkurrencefordelen måtte anses for udlignet.

Klageren fik heller ikke medhold i påstand 3, som omhandlede Bygningsstyrelsens vurdering af kvaliteten af vindertilbuddet, eller påstand 4, som handlede om, hvorvidt det var i strid med ligebehandlingsprincippet, at Bygningsstyrelsen kun havde efterkontrolleret nogle oplysninger i klagerens tilbud samt at Bygningsstyrelsen havde forskelsbehandlet tilbudsgiverne under evalueringen.

For så vidt angik efterkontrollen (påstand 4) udtalte klagenævnet, at efterkontrollen ikke var et udtryk for forskelsbehandling, fordi klagerens tilbud gav anledning til usikkerhed om et produkts egenskaber. Eftersom efterkontrollen ikke afklarede tvivlen, udtalte klagenævnet, at Bygningsstyrelsen var berettiget til at lægge vægt på dette ved vurderingen af tilbuddet.

Klageren fik dog medhold i påstand 2, som gik ud på, at Bygningsstyrelsen ikke havde oplyst datoen for udløb af standstill-perioden. Klagenævnet annullerede ikke tildelingsbeslutningen.

Klagenævnet for Udbuds kendelse af 3. oktober 2014, H. Skjøde Knudsen A/S mod Bygningsstyrelsen, kan læses her.