Ordregiver i et udbud efter forsyningsvirksomhedsdirektivet havde overtrådt ligebehandlingsprincippet ved at tildele kontrakten til en tilbudsgiver, som ikke opfyldte et mindstekrav. Overtrædelsen medførte, at tildelingsbeslutningsbeslutningen blev annulleret.

Sagen angik et udbud efter forsyningsvirksomhedsdirektivet om el- og maskinleverance til et varmeværk. I udbudsmaterialet var det som mindstekrav angivet, at ansøgerne om prækvalifikation skulle have udført mindst tre halmfyringsanlæg med en nærmere angiven kapacitet inden for de seneste 5 år regnet fra tidspunktet for ansøgningen om prækvalifikation.

Efter ordregiverens tildeling af kontrakten til én tilbudsgiver, klagede en forbigået tilbudsgiver til Klagenævnet for Udbud, idet klageren mente, at ordregiveren var uberettiget til at prækvalificere og indgå kontrakt med den pågældende tilbudsgiver.

Klageren gjorde gældende, at den valgte tilbudsgiver ikke havde opfyldt kravet om referencer, idet det ældste referencearbejde lå mere end 5 år tilbage, at tilbudsgiverens tilbud var ukonditionsmæssigt samt at ordregiveren havde foretaget en række fejlvurderinger ved tilbudsvurderingen.

Det arbejde, der – ifølge de modtagne oplysninger – lå mere end 5 år tilbage, var reelt først afsluttet senere, det vil sige inden for tidsfristen. Dette havde tilbudsgiveren ikke selv oplyst, men ordregiveren havde oplysningen fra den tekniske rådgiver, der forestod vurderingen af ansøgningerne.

Klagenævnet tog den del af klagen, der vedrørte tilbudsgiverens referencearbejder, til følge. Klagenævnet fandt, at på tidspunktet, hvor ordregiveren modtog tilbuddet, var det ikke dokumenteret, at mindstekravet var opfyldt, idet det ældste referencearbejde – ud fra de modtagne oplysninger – lå mere end 5 år tilbage. Det var således uden betydning, at det pågældende arbejde reelt først var afsluttet inden for tidsfristen, idet ordregiveren ikke måtte lægge vægt på oplysninger, som var modtaget fra anden side.

Klagenævnet annullerede derfor tildelingsbeslutningen med henvisning til, at ligebehandlingsprincippet var overtrådt, hvilket havde haft betydning for udbuddets forløb, og at ordregiveren derfor ikke havde været berettiget til at tage hensyn til tilbudsgiverens tilbud.

Kendelsen illustrerer blandt andet princippet om, at ansøgninger om prækvalifikation og tilbud som udgangspunkt skal vurderes alene på grundlag af deres indhold, og en ordregiver således ikke må lægge vægt på sit – eller andres – almindelige kendskab til den pågældende tilbudsgiver derudover.

Klagenævnet for Udbuds kendelse af 13. november 2018, Justsen Energiteknik A/S mod SK Varme A/S, kan læses her.