De økonomiske rammer for udbuddet var derfor ændret, og der skulle afholdes fornyet udbud.

Sagen omhandlede et udbud med forhandling efter forsyningsvirksomhedsdirektivet. Aftalen omfattede en rammeaftale om levering af infrastruktur til opladning af eldrevne busser. Tildelingskriteriet var bedste forhold mellem pris og kvalitet. Ved udløb af fristen for anmodning om prækvalifikation havde tre virksomheder anmodet om prækvalifikation, herunder E.ON Danmarks A/S med ABB A/S som underleverandør.

Af udbudsmaterialet fremgik bl.a. som et krav til finansieringen, at udbyderen kunne vælge at betale for opstillede ladestandere over 2 år. Samtlige tilbudsgivere protesterede imidlertid mod dette krav som umuligt at opfylde. På den baggrund blev kravet under udbudsprocessen frafaldet, derved at Trafikselskabet Movia  (herefter Movia) tilkendegav, at de ville betale for opstillede ladestandere i forbindelse med opstillingen.

E.ON Danmarks A/S fik ikke tildelt kontrakten, hvorefter ABB A/S, klagede til Klagenævnet for Udbud. ABB A/S gjorde bl.a. gældende, at Movia havde overtrådt principperne om ligebehandling og gennemsigtighed ved at frafalde finansieringskravet uden at iværksætte et nyt tilbud. ABB A/S gjorde i den forbindelse gældende, at ABB A/S selv ville have ansøgt om prækvalifikation, hvis det oprindelige udbudsmateriale ikke havde indeholdt et sådan finansieringskrav.

Klagenævnet tog påstanden til følge og udtalte i den forbindelse, at nævnet ikke anså finansieringskravet, som et mindstekrav. Finansieringskravet var således et krav, der kunne forhandles om, i hvert fald for så vidt angik vilkåret opfyldelsesmåde, rækkevide og omfang. Under hensyntagen til udbudsbetingelsernes formulering samt at kravet måtte anses for at være et grundlæggende element, fandt klagenævnet imidlertid ikke, at der var grundlag for at forstå forhandlingsadgangen således, at der kunne ske helt bortfortolkning af kravet.

Klagenævnet fandt i øvrigt, at finansieringsvilkåret efter sit indhold var et økonomisk meget byrdefyldt vilkår for tilbudsgiverne. Ved at frafalde kravet ændrede Movia derfor rammerne for kontraktens økonomiske og finansielle gennemførelse. Den økonomiske balance blev derved ændret til tilbudsgivernes fordel på en måde, som det oprindelige udbudsmateriale ikke gav mulighed for.

Idet Movia ikke havde løftet bevisbyrden for, at ændringen af finansieringskravet ikke var egnet til at påvirke potentielle tilbudsgivers deltagelse, fandt klagenævnet, at Movia havde overtrådt principperne om ligebehandling og gennemsigtighed. Movias tildelingsbeslutning blev på den baggrund annulleret.

Klagenævnet for Udbuds kendelse af 1. februar 2018, ABB A/S mod Trafikselskabet Movia, kan læses her.